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发信人: kikue (小坏蛋), 信区: CL
标 题: “借腹生子”的法律土壤
发信站: 荔园晨风BBS站 (Sun Apr 15 10:51:29 2001), 转信
借腹生子”，在英美等西方发达国家早已经存在，其中尤以美
国为甚。近期，刚坐完月子的一成都妹子发问：“我替哥哥生了个娃
娃，我能拥有对孩子的监护权吗？我还是她真正意义上的母亲吗？”
由此，引发了关于“借腹生子”的法律性质及其存在的合理性讨论，
《检察日报》就此刊载了《“借腹生子”是与非》和《借腹生子：是
否违法》两文。笔者认为，借腹生子是当事人之间的一种承揽合同关
系，有其存在的时代土壤。
我国《合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照
定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承
揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”提出工作要
求、按约定接受工作成果并支付酬金的一方当事人是定作人；按指定
完成工作成果、收取酬金的一方当事人是承揽人。承揽合同具有以下
法律特征：第一，以一定工作的完成为目的。在承揽合同中，定作人
所需要的并非是承揽人完成工作的过程，而是承揽人完成的工作成果。
承揽人完成工作的劳务只有体现在其完成的工作成果上，只有与工作
成果相结合，才能满足定作人的需要。第二，承揽合同的承揽人应以
自己的风险独立完成工作。承揽人应承担取得工作成果的风险，对工
作成果的完成负全部责任，承揽人不能完成工作而未取得成果的，不
能从定作人处取得报酬。第三，承揽合同是诺成合同、有偿合同、双
务合同。
承揽的方式有多种，我国合同法虽然以列举的方式只举出6种，
但并不局限于这6种，一个“等”字，给时空的发展留下了充足的空
间，谁也没有理由否认孕育承揽合同的存在。
在“借腹生子”这一承揽合同中，定作人是没有生育能力或虽有
生育能力但自己不愿意孕育下一代的求孕夫妇，承揽人是为他人代孕
子女的代孕女子，合同的标的物就是小孩。代孕女子的主要义务是，
按照合同的约定，亲自孕育胎儿，在胎儿出生后将婴儿交给求孕夫妇，
同时，她在孕育胎儿过程中还必须接受求孕夫妇对其孕育过程的监督
。而求孕夫妇的主要义务是，按照合同的约定为代孕女子顺利完成孕
育提供条件，协助代孕女子进行孕育，在胎儿出生后及时受领婴儿，
另外还必须支付约定的报酬。代孕女子的主要权利是接受孕育的酬金；
求孕夫妇的主要权利是享有做婴儿法律上父母的权利。权利义务关系
清清楚楚，从法律上来说，“借腹生子”不应该引发过多的争议。
伦理道德的标准是不断发展变化的，被早期社会奉为基本伦理的
“三纲五常”早已被世人注入了新的内容，曾经不被国人接受的夫妇
婚前财产公证，也已慢慢的植根于当代人的脑海中。我们不难预测，
现今只是被少数新青年接受的“借腹生子”，将来也会成为一些人所
接受的日常生活现象。
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※ 来源:·荔园晨风BBS站 bbs.szu.edu.cn·[FROM: 192.168.44.22]
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