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发信人: quakefans (王伟是我偶像), 信区: CL
标 题: 郑百文重组方案中的诉讼隐患
发信站: 荔园晨风BBS站 (Tue Apr 17 08:17:18 2001), 转信
北京观韬律师事务所律师崔利国
主持人：备受瞩目的郑百文重组方案已经被各方不同的观点评述过，无论该方
案能否真正实施，涉及到该方案的各方当事人都可能因其行为引发民事的或者行政
的争议。今天我们对该方案进行分析，考察该方案中存在哪些诉讼隐患。藉此提示
重组各方不仅仅要考虑目前的重组成本，还要考虑未来涉诉的或有成本。
律师一：可能存在多种民事诉讼。
首先是郑百文股东与三联公司之间发生的争议。现有的郑百文股东与三联公司
之间应当是平等的民事主体之间的关系，如果发生股份的转让，非流通股的转让可
以通过协议转让，流通股的转让则需要通过场内公开竞价交易完成。如果三联公司
持有股份达到公司总股本的30％，则需要向全体股东发出全面收购的要约。但是根
据郑百文重组方案，三联公司将要无偿取得50％的股份，并非基于全体股东每个个
体的同意，而是通过股东大会决议的方式予以通过。这种方式本身已经侵犯了郑百
文股东对于财产的处分权，构成侵权行为。无论郑百文通过何种手续办理这种股份
的变动，不同意的股东始终有权要求三联公司返还股份。
二是股东与上海证券中央登记结算公司之间因为章程所谓的“默示”条款并过
户发生的争议。根据方案，3月19日未向公司提交《股东声明》的股东均视为同意
参加重组，因此要根据重组方案将50％的股份无偿转让给三联公司，并由公司董事
会代为办理过户手续。在这一环节，中央登记结算公司如果在没有股东本人明示同
意情况下，办理过户手续导致股东权益受到影响的，股东有权起诉结算公司。同时
“非交易过户”本身也没有法律依据，是不合法的行为。
三是股东与公司之间因定向回购引发的民事争议。
根据方案，对反对重组方案、不同意将其所持有本公司股份50％过户给三联的
股东，公司将以公平价值回购并注销其股份。公平价值以独立财务顾问报告确定的
为准，即流通股1．84元／股，非流通股0．18元／股。
根据这一方案，股东只能有两种选择，或者将一半的股份过户给三联公司或者
被公司回购。别无其他选择。这就导致回购股份行为只能是针对特定的股东进行，
而不是针对普遍的股东进行。这种定向回购并没有明确的法律根据，虽然我国在实
践上存在国有股的定向回购，但是并不能成为本次回购的依据。因此，一旦公司强
行回购并注销股份，股东有权以公司为被告提起诉讼。
律师二：股东可能状告董事。
公司设立董事会作为股东会的执行机构，是现代企业制度的重要治理结构，但
是董事会与股东之间却并不存在代理关系。在郑百文重组方案中，一概混淆了股东
会与股东两个完全不同的概念。有些事项是股东会可以决议并且可以由董事会办理
的事项；但是有些事项涉及股东私人的财产权，不属于股东会决议的事项，董事会
当然也并不因为股东会的所谓授权就享有这种代理权限。因此，一旦董事会依据股
东会超越权限的授权，代理股东们办理了股权过户手续、回购手续以及注销手续，
股东有权起诉同意该行为的董事。
主持人：郑百文重组方案出台后，各方一直关注股东权益是否受到了侵犯，是
否在程序上剥夺了股东权利。事实上，随着上市公司市场退出机制的建立，股东们
或许愿意放弃所谓的部分权利。因此，政府监管部门是否批准重组方案则成为关键
的环节。监管部门尤其是证监会无论如何处理该案，都应当依法进行，因为这一案
件中，涉及到众多的利害关系人，涉及到广泛的行政相对人。
在郑百文重组方案中，有没有可能出现行政诉讼呢？
律师一：需要证监会审批的事项都可能影响相对人的合法权益，导致行政争议
的发生。根据重组方案，需要证监会审批的事项包括：
1、要约收购的豁免。重组方案中，三联公司需要一次性达到对郑百文持有50％
的股份。为了实现这一目标，要约收购不可避免，相关手续必须履行。但是三联公
司又无法承担要约收购的成本。因此，申请豁免全面要约收购是该方案重要一环。
证监会历次豁免的要约收购，都是针对上市公司非流通股的转让。本次重组中涉及
到流通股的转让，如若豁免则需要充分的法律依据。
2、定向回购的批准。郑百文公司对于不同意转让50％股份股东持有的股份进行
定向回购，也需要证监会的批准。
3、流通股的过户。流通股应当通过场内交易完成过户，但是按照重组方案，三
联公司想直接通过登记结算中心办理过户手续。能否办理需要证监会的特别同意。
在上述三个集中的问题上，证监会无论如何答复，这一具体行政行为均影响到
广泛的利害关系人。需要特别予以注意。
律师二：我认为在郑百文重组方案中，可能出现这样几种行政诉讼原告：
1、所有股东
（1）被定向回购的股东
对于被政府监管的行为，政府有义务保证该行为的合法性。因此，如果证监会
同意郑百文公司定向回购的方案实施，所有被定向回购的股东就可以以证监会行政
行为违法为由要求司法机关审查证监会行政行为的合法性。
（2）被强行过户的股东
全面收购要约的豁免，尽管是证监会职权范围内的自由裁量权的行使，但是该
权力的行使不能超出法律的规定，不能违法。当法律规定必须进行要约收购而证监
会同意豁免，那么被强行过户的股东有权对证监会提起行政诉讼。
（3）同意重组的股东
当然，还有一种可能：证监会根本不批准相关的申请，重组方案最终流产，郑
百文退市。则郑百文的所有同意重组的股东因为权益受到影响，也有权起诉证监会
。
2、结算公司
如果上海证券中央登记结算公司根据证监会同意豁免要约收购、流通股直接过
户的决定，办理过户，有可能因此承担民事责任，届时登记结算公司有权起诉证监
会。
3、郑百文公司
郑百文公司的回购申请，一旦证监会不予同意，郑百文公司有权提起诉讼。
4、三联公司
三联公司要求豁免要约收购的申请，一旦证监会不予批准，三联公司也有权提
起行政诉讼。
主持人：行政诉讼的产生只是一种可能性，并不是必然的结果，尤其是郑百文
公司与三联公司的申请，证监会不批准是有充分根据的；他们虽然有诉权，但是胜
诉的可能性非常小。我们在这里强调诉讼的可能性，只是从证监会享有的行政职权
出发，考察行政管理行为产生行政诉讼的可能性。但是在实践中不一定会出现。
五大隐患
1、无论三联公司以何种手续过户无偿获得的50％的股份，不同意的股东可以起
诉三联公司返还。
2、如果上海证券中央登记结算公司为三联公司办理过户手续，没有明示同意的
股东可以起诉该结算公司。
3、一旦郑百文公司强行回购并注销股东股份，股东可以起诉本公司。
4、办理50％股份过户手续的公司董事，可能成为不同意股东的被告。
5、被定向回购的股东、被强行过户的股东、同意重组的股东、郑百文公司、三
联公司均可以以证监会为被告提起行政诉讼。
当然，诉讼的产生只是一种可能性，并不是必然的。
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