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发信人: kikue (圈圈非轩轩), 信区: CL
标 题: 股东以股份向公司设定反担保有效吗？
发信站: 荔园晨风BBS站 (Sat Apr 7 12:11:54 2001), 转信
1996年，张某等5人共同出资建立有限责任公司，1998年10月，张某向中国银行某
分行贷款100万元，借期一年。到期后，张某因未还款，被中行提起诉讼。法院判
决后，张某无力还债，中行遂于2000年12月申请法院对张某在甲公司的50万元股权
予以执行。另查，1999年11月，张某曾向工行某分行贷款80万元，借期一年，由甲
公司作连带责任担保。同时，张某以在甲公司的50万元股权向甲公司办理了反担保
。届期，张某无力偿还工行借款，甲公司代还了其80万元贷款，当中行申请法院执
行张某在甲公司50万元股权时，甲公司称其已取得对该股权的优先受偿权。
法院在审理该案中认为，甲公司为张某向工行贷款80万元作担保系全体股东的真实
意思表示，是合法有效的。但对张某以其50万元股权向甲公司设立反担保的效力，
以及甲公司对该股权是否有优先受偿权有不同意见。
一种意见认为，张某的反担保行为应合法有效，甲公司对张某的股权应取得优先受
偿权。理由是：1、《公司法》、《担保法》等法律未对有限责任公司的股东以自
己的股权向公司提供反担保作出禁止性规定；2、《公司法》第一百四十九条第3款
规定：“公司不得接受本公司股票作为抵押权标的。”这里的公司仅指股份有限公
司，对有限责任公司不能适用。因此，甲公司的担保不能适用该款规定；3、对张
某的反担保，甲公司的5位股东在股东会议记录上全部签字表示同意。根据《担保
法》第七十八条第3款规定：“ 以有限责任公司股份出质的，适用公司法股份转让
的有关规定，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。”若有限责任公司
股东不能以其股份出质，则该款的设定应无必要。张某的反担保经公司全体股东一
致同意，并记载于股东会议记录上，该反担保应合法有效；4、甲公司已为张某偿
还了工行80万元的贷款，根据公平、诚信原则，甲公司应取得张某50万元股权的优
先受偿权。
笔者认为，张某以自己的股份向公司设定反担保应无效，甲公司不能取得张某股份
的优先受偿权。理由有：1、《公司法》第一百四十九条第3款虽适用于股份有限公
司，但其设定是为了限制股份有限公司收购本公司股票，从而减少公司资本，导致
与其发生业务关系的其他公司产生经营风险。但《公司法》第三十四条也规定：“
股东在公司登记后，不得抽回出资”，此规定适用于有限责任公司。为防止公司资
本的减少，有限责任公司、股份有限公司都不得以其在公司的出资或股票向公司作
担保，否则，公司股东可随时通过这种方式抽回资金。根据《合同法》第一百二十
四条规定：“分则或者其它法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定并可以
参照本法分则或者其它法律最相类似的规定”，故对《公司法》第一百四十九条第
3款有限责任公司也可参照适用；2、若有限责任公司的股东可以以其出资向公司提
供反担保，则必将影响该股东其他债权人的利益。其与该股东发生业务往来时并无
义务去了解该股东与公司之间是否存在担保关系，股东可随意通过对其股份向公司
设定反担保从而减少债务的偿还能力，必将给其他债权人带来经营风险。
因此，甲公司的反担保行为应无效，该公司对张某50万元股权不能取得优先受偿权
，法院最后采纳了笔者意见。
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